羅來峰 律師
羅來峰,南京大學法學院畢業,法學學士,江蘇六仁律師事務所律師,農工黨法律援助站成員,已從事法律工作多年,積累了豐富的...
問: 2015年8月至2017年6月,我和我的一個朋友一起承接了南京一家企業的軟件項目,剛開始這家公司擬定了一份勞務合同,我們簽訂了,合同期限是三個月,我們也按要求完成任務了,錢也付清了,接下來那邊沒有跟我們簽合同,他們是按月給我們發勞務費,我們按照他們的要求把事情做好。 可是從4月份開始,一直至6月份,一直不給錢,每次打電話都是敷衍,我們現已停止為這家企業提供服務,并想把之前的應得費用要回,不知是否有可能。 之前該公司每次發我們勞務費,都是通過網銀轉賬的,能查到記錄,還有我們跟那邊催款的聊天記錄、平時他們指派任務的聊天記錄等,還有多次電話錄音(錄音中提涉及到那邊承諾的付款期限、應付款金額等信息,涉及金額已達10萬之多),能起訴嗎?勝算有多大?最近比較憂心,懇請律師幫幫我分析一下,感激涕零。 -— 2017-07-23
答:請帶相關證據面談。
問:你好,我想咨詢下我在2016年2月份買的房,合同上交付期限寫:出賣人應當在2017年12月31日前,將房屋交付買受人使用。但在特別約定里寫明交付時間為2016年12月31日,當時賣房人也說交付時間為2016年12月31日,至今已過去五個月沒拿到房,請問這算是開發商違約嗎? -— 2017-05-05
答:開發商違約。
問:你好,我有個貴州黔東南的朋友在你們淮安打后并與一男子結婚十年無子女,現女方提出離婚,男方不同意,想在當地聘請律師,訴求是離婚,無子女無財產爭議,大概需要多少代理費 -— 2017-04-25
答:電話聯系,面談。
問:您好咨詢個事,有一家門面轉讓我去轉租,他給我看了一手租房合同,上面有條不給轉租,我當時問他,不給轉租到時候房東那里有沒問題,他說沒有問題,然后我叫了轉租費用,答應說三天之后交放給我。這兩天我提前買了以后店里需要的東西,但是在交房那天房東說不給轉租,怎么都不同意轉租,現在我讓轉租房的那人額外賠償我1萬塊錢的損失,他不同意, 請律師幫忙,如能解決可出費用 -— 2017-04-07
答:如果你和承租人之間有協議并約定了違約責任的話,按協議約定追究違約責任。如果沒有協議或協議沒有約定違約責任 ,則你可以主張因對方違約給你造成的損失。
問:您好,我有一套按揭房,名字是夫妻雙方的名字,現在準備離婚,我想把房子公正給小孩,可以嗎?小孩已經12歲,可以選擇跟爸爸還是媽媽嗎?男方外遇,但是我沒有實質性的證明,因為很多錄音都被男方給刪除了,只有兩個錄音了。如果我去法院立案,我這種情況,需要交多少錢?請律師指點一下。 -— 2017-01-03
答:房子是夫妻兩人的,且是按揭房,在貸款沒有還清的情況下不好過戶,即使還清房貸,過戶也需要對方同意。 父母離婚時,孩子滿十周歲的,可以由孩子自主選擇與誰生活。 案件受理費是根據訴訟標的額決定的。
問:你好,我想咨詢下關于故意傷害他人案件,我是受害方,被對方打傷致輕傷二級,司法鑒定報告已提交到當時報案的派出所十天,在我的一再催促下才立案三天,但至今未有任何意見。我明確表態不需要調解必須追究對方刑事責任,目前證據充足為一直不抓人派出所的行為合理么?我該怎么辦?謝謝! -— 2016-09-22
答:你可以提起刑事附帶民事訴訟。

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勞動爭議
清淮公司案第二次開庭代理要點
時間:2012-07-09 22:29:11  點擊數:5824

第二次開庭代理要點

一、被告應當支付雙倍工資。

雖然被告提供了所謂的合同,但該合同疑點重重系偽造,依法不應當具有法律效力,事實上2007年4月雙方簽訂為期二年的合同,期滿后沒有續簽,雙方形成事實勞動關系。根據《勞動合同法》以及《勞動合同法實施條例》的規定,用人單位必須與勞動者簽訂勞動合同,超過一個月未簽訂書面勞動合同的,應當支付雙倍工資。該條明確規定只要用人單位違反法律規定不簽訂勞動合同,就必須依法支付雙倍工資,這是法律明確規定的義務,是對違反法律的用人單位的一種制裁或懲罰措施。被告斷章取義引用《勞動合同法》第14條并訴稱沒有訂立勞動合同只視為用人單位與勞動者訂立無固定期限勞動合同,該觀點與是否應該支付雙倍工資沒有邏輯上的關聯,因為該十四條只是表明沒有簽定勞動合同只是形成無固定限期勞動合同的一種情形之一,并沒有否認在視為訂立無固定期限勞動合同的情形下用人單位就可以不支付雙倍工資,關于這點,《勞動合同法實施條例》第七條已明確:用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當依照勞動合同法第八十二條的規定向勞動者每月支付兩倍的工資,并視為自用工之日起滿一年的當日已經與勞動者訂立無固定期限勞動合同,應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。從該條不能看出,支付雙倍工資與視為訂立無固定期限勞動合同是并列關系,兩者并存。顯然被告認為不支付雙倍工資的的觀點不能成立。

(補充法條:關于雙倍工資:勞動合同法第82條,實施條例第6條。用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當向勞動者每月支付二倍的工資。如果是勞動者拒絕簽訂勞動合同,根據《勞動合同法實施條例》第六條的規定,用人單位應當及時終止勞動關系。)

二、關于雙倍工資的時效問題

根據《勞動爭議調解仲裁法》第二十七條規定:“勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。勞動關系存續期間因拖欠勞動報酬發生爭議的,勞動者申請仲裁不受本條第一款規定的仲裁時效期間的限制;但是,勞動關系終止的,應當自勞動關系終止之日起一年內提出?!?/span>

我們認為,仲裁時效是當事人提起仲裁的實效期間,不是實體保護的權利期間,一般都認定解除勞動關系后的一年未仲裁時效期間,如勞動者在解除勞動關系后一年內提出雙倍工資請求,都不存在超過仲裁時效的問題。
    假如存在時效問題,但就本案而言,目前為止,被告仍拖欠原告的工資未發,那么,在原告還未領取到工資的時候,如何知道的雙倍工資是否要支付,以及如何計算?因此,即使按照仲裁庭關于一年仲裁時效是從知道或者應當知道權利被侵害之日起計算,也至少要從被告實際發還工資之日起計算雙倍工資仲裁時效問題,而事實上被告拖欠工資的事實狀態還在延續中,因此就本案而言不存在雙倍工資的時效問題。

三、被告應當支付經濟補償金。

由于被告違反相關法律規定,侵害了原告的合法權益,2011年3月22日,原告向被告遞交書面辭職報告,并與一個月后離廠,并按廠方制度辦理了工具等移交手續,根據中華人民共和國勞動法第47條,結合本案的事實,被告應按1年的工作年限支付經濟補償金,原告的平均工資具體以被告提供的工資表為準。

四、支付原告失業賠償金3432元。

根據相關法律規定,被告應當為原告交納包括失業保險在內的各項社會保險,如果因為用人單位違反法律規定沒有交納相關社會保險,給職工造成損失的,職工有權要求用人單位賠償該項損失。江蘇省高院民一庭勞動爭議指南有關失業保險賠償問題第3條的規定:勞動者要求用人單位賠償失業保險待遇損失,不以勞動者失業狀態持續為前提,應裁決用人單位應繳未繳失業保險費而導致勞動者喪失所能夠享受的最長失業保險金期間的損失。具體失業保險金數額,可以委托失業保險經辦機構核算。

(注:1、勞動者需滿足失業保險的申領條件,失業人員應符合《失業保險條例》第十四條、《失業保險金申領發放辦法》第四條的規定。若同時符合“因勞動者本人原因”和“由勞動者本人提出解除勞動關系”兩個條件,才能認定為“因勞動者本人意愿中斷就業”。

五、被告應當返還本應由被告交納的保險金。

公司辯稱,在職工工作期間,已書面聲明放棄用人單位為其辦理社會保險的權利,是其自愿行為,公司無過錯,也無義務再給他投保。

我們認為,根據法律規定,參加社會保險既是勞動者和用人單位的權利,也是雙方的義務,是國家的強制性規定,用人單位不辦保險侵犯的不僅是勞動者而且還有保險行政部門。所以勞動者即使寫了放棄交納社會保險的聲明也是無效的,不具有法律效力。因此公司應為職工辦理社保手續,補繳社會保險費。如果公司將應繳的社會保險費折算成補貼,隨工資一同發放給了職工,那么,職工就應當返還用人單位發放的社會保險費補貼。但是,該公司的工資發放表上并沒有社保補貼記錄,且用人單位也不能提供相關證據。因此,對用人單位的主張不予支持。(退一步講,如果被告認為保險費已隨工資發放,但根據國家統計局關于工資總額的規定,第十一條第二款,有關社會保險的費用是不應當作為工資總額的。)

關于被告抗辯的2009年47號文第十六條 因勞動者自身不愿繳納等不可歸責于用人單位的原因,導致用人單位未為其繳納或未足額繳納社會保險費,或者未參加某項社會保險險種,勞動者請求解除勞動合同并主張用人單位支付經濟補償的,不予支持。

我們認為:該條適用只是指如果存在該條規定的情形,用人單位只是可以不支付經濟補償金。并不是說用人單位或勞動者可以不交納保險。且這個觀點為并不適合本案。因為交納社會保險是法定義務,既然必須交納社會保險,本應由用人單位交納的,現在勞那么勞動者已交納,用人單位應當返還。同時,對于本案而言,原告要求經濟補償金,并不因為用人單位沒有交納社會保險這唯一原因。還有拖欠工資和沒簽訂合同等原因。因此無論有沒有放棄交納保險的聲明,用人單位也應當支付經濟補償金。何況已簽字人員中,各人表述內容及時間都不一樣,但有一點是肯定的,即沒有一個人是表述不交納“社會保險”,最多是包括醫療和養老,有的只表述養老保險,也就是說本案中原告沒有一個表述放棄交納完整概念的“社會保險”,那么用人單位也不能以此為由不交納失業保險等法定保險,從這一點來說,用人單位也是違法行為,應當支付經濟補償金。另外,從原告代理人發出的律師函也清楚表述為,是由于用人單位沒有交納“社會”保險,并不是說沒有交納具體的“養老”保險。

另外,根據(江蘇省高院民一庭)勞動爭議類案指南2010.11.關于勞動保險的受案范圍。第2條規定由于用人單位未依法為勞動者繳納社會保險,勞動者自行繳納后向用人單位追償保險費的,人民法院應予受理。
根據該條規定,對于此類爭議屬人民法院受案范圍,人民法院應當受理,且原告訴請應當獲得支持。

                                                                                         代理人:羅來峰

                                                          

 

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